刑事上诉状
上诉人：张洋，男，1964年1月 2日出生，汉族，初中文化，大连经济技术开发区员工，住所地大连经济技术开发区松岚小区8号楼2单元908，户籍地黑龙江克山县，现羁押于大连市经济技术开发区看守所。
上诉人因涉嫌聚众斗殴罪一案，不服大连经济技术开发区人民法院（2017）辽0291刑初475号刑事判决书，现提起上诉。
上诉请求：
请求依法撤销大连经济技术开发区人民法院（2017）辽0291刑初475号刑事判决书，对上诉人作出适用缓刑或免除刑事处罚的裁判。
一、原审法院认定上诉人张洋具有实施聚众斗殴犯罪的故意，积极参与实施聚众斗殴事实不清、证据不足。
1、上诉人是建材公司的员工，负责开铲车，张远和张栋兄弟俩是老板，在案发当晚，张栋叫上诉人和他一起离开公司的时候，并没有告诉上诉人去哪里，去干什么。
2、到了案发现场的时候，春雷给了上诉人一个棒球棒，上诉人才知道可能要打架。
3、当对方的人向上诉人冲过来的时候，上诉人的第一反应是扔掉棒球棒离开案发现场，不想莫名其妙的卷进这场纷争；事实上上诉人也是仅用棒球棒档了一下对方挥舞过来的砍刀，就扔掉棒球棒跑开了。
4、在双方互殴的整个过程，上诉人是藏在一个车子后面，远远的看着双方打架，并未上前参与。
从上述观点不难看出，上诉人是公司的员工，在并不知情的情形之下，被老板赵栋叫到案发现场。在案发现场，上诉人并不想别人打架，并以迅速脱离打架现场的方式来表明自己不愿意被卷进纷争，整个打架的过程，上诉人没有对任何人进行过攻击，这些都表明了，上诉人并没有积极参与实施聚众斗殴。
二、原审法院适用法律错误，对上诉人量刑畸重。
上诉人在2017年4月4日的聚众斗殴案中，并未积极参与，如果非要认定上诉人构成犯罪，也应当认定为从犯，而不应当不加区分的都认定为主犯，应适刑法第二百九十二条，处三年以下有期徒刑，拘役或管制。原审法院对上诉人以聚众斗殴罪有期徒刑三年，量刑畸重。
综上，上诉人认为，一审法院在没有查清上诉人是否积极参与实施聚众斗殴的情形之下，就对上诉人做了有罪推定，并且依据有罪推定对上诉人量刑畸重，所以上诉人请求撤销原审判决，对上诉人作出适用缓刑或免除刑事处罚的裁判。
此致
大连市中级人民法院
上诉人：
2015年1月6日
